Как заставить сотрудников отгуливать отпуска
Как бороться с неотгулянными отпусками
В конце года ко множеству текущих задач отделов персонала добавляется еще одна неотложная – ликвидация хвостов отпусков. История проблемы накопления неотгулянных отпусков косвенно связана с новогодними праздниками. В 2004 г. в Трудовой кодекс (ТК) внесли изменения, согласно которым люди получили отдых с 1 по 5 января. А в 2012 г. каникулы продлили до восьми дней – с 1 по 8 января. С учетом выходных продолжительность каникул составляет примерно 10 дней – почти полноценный отпуск. Именно по этой причине сотрудники стали меньше отдыхать в течение года, а длинные майские праздники усилили тренд. Многим хватает праздничных дней для отдыха, и законный оплачиваемый отпуск они используют лишь частично. Эта ситуация – огромный риск для работодателей.
Статья 115 ТК говорит, что сотрудник имеет право не менее чем на 28 календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска. Их в любом случае необходимо использовать, и одна из частей отпуска должна быть не менее 14 дней. Но почти в любой компании найдутся сотрудники с «хвостами» – неотгулянными днями отпуска. У некоторых они достигают 50, 100 и более дней. В нашей практике был случай, когда человек за 11 лет работы отгулял всего три недели. Это уже серьезное нарушение – штраф за непредоставленный отдых составляет 50 000 руб. на каждого сотрудника. Инспекция по труду обяжет в течение месяца закрыть хвосты.
Избавиться от хвостов, чтобы начать новый год с чистого листа, можно несколькими способами.
Я не хожу в отпуск, но подписываю его в отделе кадров
Из-за перегруза на работе практически не хожу в отпуск. При этом отдел кадров регулярно требует от меня подписывать график отпусков, извещение об отпуске и другие документы.
Виталий, велик шанс, что компенсацию вы не получите. Если работодатель оформил все документы правильно и вовремя выплатил отпускные, то он вам ничего не должен. В свой отпуск вы сами решаете, что делать: отдыхать или работать. Если решили в отпуске работать, это ваш выбор, и работодатель не должен нести за него ответственность. Но если работодатель относится к документам недостаточно внимательно, то суд может встать и на вашу сторону.
Расскажу, как выглядит ситуация с точки зрения закона и что можно сделать.
Немного теории об отпуске по трудовому кодексу
Работодатель обязан предоставить работнику ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением заработной платы и должности. Минимальная длительность отпуска — 28 календарных дней. В некоторых случаях она может быть больше, например, если у работника ненормированный рабочий день, работа на Крайнем Севере или вредные условия труда.
Еще можно заменить денежной компенсацией часть отпуска, которая превышает 28 дней. Исключение — беременные, несовершеннолетние и те, кто работает во вредных условиях: они обязаны отгулять дополнительный отпуск. Основной же отпуск заменить деньгами нельзя: человек должен отдохнуть от работы.
Но если работник в отпуск все-таки не сходил и решил уволиться, то ему обязаны компенсировать все неотгулянные дни отдыха деньгами. Как это работает и как получить деньги в таком случае, мы уже рассказывали.
Вот что должен делать работодатель, чтобы его не оштрафовали:
Этого достаточно. С того дня, который указан в приказе как день начала отпуска, человек может на работу не выходить — прогулом это считаться не будет. А чтобы вызвать его на работу, понадобятся основания. Чаще всего в этом случае указывают производственную необходимость. Для этого понадобится отдельный приказ.
Но самое важное, работодателю нужно получить письменное согласие работника на отзыв из отпуска. Его можно оформить как отдельный документ, а можно просто расписаться на приказе и указать, что с отзывом из отпуска согласен. Если согласия нет, отзыв считается незаконным, и его можно оспорить в суде.
При этом работник может выйти на работу во время отпуска по собственному желанию, и работодатель не будет обязан в этом случае ему что-то возмещать. Если по всем документам вы отдыхали и приказа об отзыве из отпуска не было, работодатель вам ничего не должен.
Можно ли обратиться в суд
В суд обратиться можно. Но сложно сказать, какую позицию он займет. Все зависит от того, какие доказательства представите вы и работодатель.
Судебная практика по таким делам неоднозначна. Многое зависит от того, как человек обосновывает свои требования и какие доказательства представляет работодатель.
Вот пример из реальной судебной практики. Сотрудник частного охранного предприятия в Ульяновске несколько лет ходил в отпуск фиктивно. А после увольнения обратился в суд и заявил, что он работал в период отпуска и ему положена компенсация.
Что делать вам
Если решите подавать в суд на работодателя, посмотрите приказы об отпусках и табели учета рабочего времени у вас на работе. Если по приказу вы находились в отпуске, а в табеле вам поставили рабочий день, в суде это будет свидетельствовать в вашу пользу. А еще обратите внимание на ваши подписи на приказах об отпуске. Если подписей там нет, приказ не имеет силы и работодатель не сможет использовать его в суде.
Любое противоречие в документах суд может истолковать в пользу работника. Например, если по платежной ведомости человек получил в январе отпускные, а по табелю у него в это время рабочие дни, работодателю придется объяснять, почему так получилось.
Если получить информацию о приказах по отпускам не удастся, вам останется положиться на удачу или договориться с работодателем о компенсации. Сомневаюсь, что он пойдет вам навстречу, но попытаться стоит. А еще желательно разобраться, почему вы не ходили в отпуск и как в будущем вы будете оформлять работу в отпуске.
К сожалению, кажется, что работодатель — в более выгодной позиции: вы подписали все документы, а в отделе кадров, скорее всего, оформили отпуск по всем правилам.
Что в итоге
Предоставить отпуск — обязанность работодателя. Он должен оформить график отпусков, приказ, ознакомить с ними работника и выплатить отпускные.
Как работник использует отпуск, его дело. Может и на работу ходить — это не нарушение.
Можно подать иск в суд и потребовать компенсации за работу в отпуске, но нужно представить доказательства. Если работодатель все оформил правильно, в иске могут отказать.
Если у вас есть вопрос о личных финансах, дорогих покупках или семейном бюджете, пишите. На самые интересные вопросы ответим в журнале.
Работодатель заставляет идти в отпуск, а я не хочу
Я работаю учительницей в школе. На каникулах во всех школах намечается мертвый сезон, когда работы почти не будет.
Начальство настаивает, чтобы я взяла на дни осенних каникул отгулы в счет ежегодного оплачиваемого отпуска, который у меня составляет 56 дней. Я не хочу брать такой «отпуск»: это поздняя осень вместо лета, к тому же сообщили мне об этом буквально за две недели до начала каникул.
Имею ли я право отказаться от такого принудительного отпуска и сохранить за собой эти 56 дней в году, чтобы их все вместе израсходовать летом? Правомерны ли действия работодателя?
С уважением,
Светлана
Все зависит от того, оформил ли ваш работодатель график отпусков и направил ли вам уведомление.
Разве не сам работник решает, когда он хочет пойти в отпуск?
У каждого работника есть право на отдых, так написано в трудовом кодексе и Конституции. При этом реализация этого права в большинстве случаев — в руках работодателя: он составляет и утверждает график отпусков, в котором и зафиксированы сроки отпусков всех работников.
График отпусков — главный документ, который регулирует даты отпуска работника. От него не зависят только некоторые категории работников, например женщины перед отпуском по беременности и родам или совместители, которые идут в отпуск одновременно с отпуском по основной работе.
В остальных же случаях работодатель может, но не обязан учитывать пожелания работников относительно срока отпуска. Некоторые суды считают, что работников необязательно знакомить даже с графиком отпусков. Достаточно лишь надлежащего уведомления о начале отпуска. Например, так решила Судебная коллегия по гражданским делам Приморского краевого суда летом 2018 года.
Работник должен уйти в отпуск в соответствии с графиком, если работодатель:
Если в такой ситуации работник отказывается уходить в отпуск, работодателю надо письменно зафиксировать такой отказ. И, конечно, работа во время отпуска не оплачивается, ведь отпускные уже получены.
Более того, работник рискует: за отказ уйти в отпуск работодатель может наложить на него дисциплинарное взыскание за нарушение трудовой дисциплины.
Если работодатель, в свою очередь, не уведомил работника за две недели до отпуска либо не перечислил ему отпускные, работник имеет право перенести отпуск на другой период, согласованный с работодателем. Для этого нужно написать заявление в свободной форме.
Что, если в компании нет графика отпусков?
Формально это нарушение трудового законодательства. В таком случае период отпуска определяется на основании документов, которые есть в наличии, — обычно это заявление о предоставлении отпуска. Хабаровский краевой суд в 2012 году признал такое заявление достаточным доказательством определения срока отпуска.
Соответственно, без заранее утвержденного графика отпусков работодатель не сможет отправить работника в отпуск без его желания в удобные компании даты. Конечно, работодатель все еще сохраняет за собой право не согласовать с первого раза даты отпуска сотрудника, но инструмент воздействия в виде графика теряет.
Можно ли направить работника в отпуск, если ему нечем заняться?
Ситуация, когда организация временно перестает работать, называется простоем. Простой может быть вызван виной и работодателя, и работника, а может и не зависеть от них.
Можно ли считать каникулы простоем учителей?
Педагоги работают по правилам, установленным специально из-за специфики их работы. Это, например, деление рабочего дня на части с учетом уроков и перемен, а также загруженность в период каникул.
Минобрнауки России в п. 4.2 приказа от 11.05.2016 № 536 указывает на то, что:
Соответственно, каникулы считать простоем нельзя.
Поэтому, если вас принуждают уйти в отпуск на время каникул, попробуйте сделать следующее:
Запомнить
Если работодатель заставляет вас идти в отпуск, проверьте, принят ли вообще в организации график отпусков.
Минимальный срок уведомления работника об отпуске — две недели.
Если вы учитель, вы можете, но не обязаны идти в отпуск во время всех каникул, если только такой отпуск не указан в графике.
Даже если на работе нечем заняться, работодатель не может заставить вас уйти в отпуск.
Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.
Что делать, если начальник не отпускает в отпуск
Как убедить босса «по-хорошему» дать вам отпуск и на какие законодательные статьи стоит при этом опираться.
Ситуация 1. Работник хочет пойти в отпуск
Если в организации есть график отпусков, у работника мало законных способов изменить дату начала ежегодного очередного оплачиваемого отпуска в одностороннем порядке. Дело в том, что график отпусков обязателен как для работника, так и для работодателя (ст. 123 ТК РФ). Перенос отпуска или его части в данном случае возможен по соглашению сторон.
Работнику можно посоветовать выяснить, относится ли он к тем категориям лиц, которым ежегодный очередной оплачиваемый отпуск предоставляется в особенном порядке. В данном случае отказ работодателя предоставить такой отпуск будет незаконным.
Среди этих категорий закон называет:
Если в организации нет графика отпусков, а работник не относится к вышеперечисленным категориям лиц, то нужно понять, сколько дней отпуска полагается работнику в настоящее время. Дело в том, что работодатели обязаны предоставлять работникам отпуск ежегодно (ст. 122 ТК РФ).
Если произошло не предоставление отпуска в течение 2 лет подряд, работник может написать в адрес работодателя заявление с соответствующей претензией и требованием предоставить ему отпуск, т.к. это не допускается (ст. 124 ТК РФ).
Работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на работах с вредными или опасными условиями труда можно обращаться с таким требованием к работодателю, если отпуск им не был предоставлен в течение года (ст. 124 ТК РФ).
В случае, когда работник не может использовать ни один из перечисленных выше способов убедить работодателя предоставить ему ежегодный очередной оплачиваемый отпуск, работник может договориться с работодателем о предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы (ст. 128 ТК РФ).
При этом работодатель обязан предоставить работнику отпуск без сохранения заработной платы:
Возможен также вариант, когда работнику необходимо использовать «учебный» отпуск. В данном случае работник должен предоставить работодателю справку-вызов организации, осуществляющей образовательную деятельность (гл. 26 ТК РФ).
Если работодатель в вышеперечисленных случаях не согласится предоставить отпуск, работник может обратиться с жалобой в надзорные органы (инспекцию труда, прокуратуру), а также обратиться в представительный орган работников или суд для решения данного спора.
В других случаях законного способа обязать работодателя предоставить работнику отпуск, на наш взгляд, не представляется возможным. В данном случае работнику придется договариваться с работодателем.
Ситуация 2. Работник хочет взять «отгул»
«Отгулом» на разговорном языке называют другой день отдыха, который работодатель обязан предоставить работнику в соответствии с законодательством в случаях:
В указанных случаях работодатель не имеет права отказать работнику. В других случаях работодатель предоставлять работнику другой день отдыха не обязан.
Нужно заметить, что работодатель может устанавливать различные гарантии и компенсации, в том числе особенный порядок предоставления отпусков и других дней отдыха в локальных нормативных актах, если это не ухудшает положение работника по сравнению с законодательством (ст. 8 ТК РФ). Такие положения могут содержаться и в коллективном договоре. Поэтому работнику нужно еще раз внимательно ознакомиться с указанными документами на случай, если работодатель установил в локальных актах такой порядок, который бы мог позволить работнику потребовать предоставить ему оплачиваемый отпуск или отпуск без сохранения заработной платы либо другой день отдыха.
ВНИМАНИЕ!
Скоро на «Клерке» стартует обучение на онлайн-курсе повышения квалификации для получения удостоверения, которое попадет в госреестр. Тема курса: управленческий учет.
Повысьте свою ценность как специалиста в глазах директора. Смотреть полную программу
Что делать бухгалтеру и кадровику, если работник не хочет идти в отпуск
Право отдыхать как минимум 28 календарных дней имеют все без исключения постоянные работники. И если одним такого количества дней даже не хватает, то другие не ходят в отпуск годами. А ведь это не только неудобно для работодателя и, в частности, для кадровиков и бухгалтеров, но и чревато административной ответственностью. О том, сколько лет работник может не ходить в отпуск и что делать работодателю, если некоторые работники не используют свой ежегодный отдых, поговорим в статье.
Основание для отпуска
При этом график отпусков обязателен как для работодателя, так и для работника.
Составление графика отпусков – дело довольно ответственное, особенно если в организации большой штат работников. В таких случаях сначала, как правило, составляются графики в структурных подразделениях, а затем формируется сводный график. Составление проекта графика отпусков подразделения можно поручить руководителям этих подразделений. На основании представленных ими графиков кадровая служба составляет сводный график отпусков. Причем обязанность руководителей подразделений по составлению проекта графика лучше закрепить в соответствующем приказе.
Если такие полномочия руководителям не предоставлены, они могут просто собрать с сотрудников их пожелания, на основании которых и с учетом требований трудового законодательства кадровый работник уже составит единый график отпусков.
При составлении графика отпусков следует учитывать право отдельных категорий работников на отпуск в любое время и стаж работы для предоставления такого отдыха. Не забывайте включать в график и не использованные за предыдущие годы отпуска.
После составления график подписывается руководителем кадровой службы и утверждается руководителем организации или уполномоченным на то лицом (ставится подпись). Если на предприятии есть профсоюз, то график необходимо с ним согласовать. Несмотря на отсутствие обязанности ознакомить работников под подпись с утвержденным графиком, сделать это нужно.
Перенос отпуска на следующий год
– предоставление работнику отпуска в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации;
– работник согласился перенести отпуск на следующий рабочий год.
С просьбой перенести отпуск на другой срок, в том числе на следующий год, может обратиться и сам работник. Если работодатель не возражает, следует издать приказ о таком переносе и внести изменения в график отпусков.
Перенесенный по инициативе работодателя отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставлен.
Из положений ст. 125 ТК РФ, независимо от того, сколько дней отпуска работник использует в течение года, можно сделать вывод, что одна из частей отпуска должна составлять как минимум 2 недели непрерывно, а остальное время отпусков за оба года может быть разбито на части по согласованию между работником и работодателем.
Неиспользованные дни ежегодного оплачиваемого отпуска за предыдущие периоды работодатель обязан учесть при составлении каждого нового графика отпусков.
Сколько лет могут не использоваться отпуска?
То есть если по общему правилу сотрудники могут не использовать ежегодный отпуск минимум 2 года, то работники в возрасте до 18 лет и занятые на работах с вредными и (или) опасными условиями труда должны использовать отпуск каждый год.
Непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска более 2 лет подряд, а также непредоставление неиспользованной части ежегодного отпуска при его переносе в течение 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется, является нарушением трудового законодательства и в случае проверки трудовой инспекцией на организацию может быть наложен штраф в соответствии с ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ.
Согласно Письму Роструда от 08.06.2007 № 1921‑6 в случае, если работник имеет неиспользованные ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды, то за ним сохраняется право на использование всех полагающихся ежегодных оплачиваемых отпусков. Ежегодные отпуска за предыдущие рабочие периоды могут предоставляться либо в рамках графика отпусков на очередной календарный год, либо по соглашению между работником и работодателем.
Ранее сомнения по этому вопросу возникали в связи с ратификацией Конвенции Международной организации труда № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (далее – Конвенция) согласно ст. 9 которой непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (по меньшей мере 2 рабочие недели) предоставляется и используется не позже чем в течение года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска – не позже чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.
Ситуация проще, если работник каждый год использовал основную часть отпуска в размере 14 дней, а остальные неиспользованные части отпуска у него накапливались. Здесь Конвенция устанавливает, что любая часть ежегодного отпуска сверх установленной минимальной продолжительности может быть отложена с согласия работника на период, превышающий 18 месяцев, но не выходящий за отдельно установленные пределы (п. 2 ст. 9).
Таким образом, оставшиеся отпуска могут быть использованы работником в сроки (периоды), согласованные с работодателем. А в случае увольнения работодатель обязан будет выплатить компенсацию за все неиспользованные (накопленные) отпуска (ст. 127 ТК РФ).
Тем не менее работодателю не следует допускать задолженности по отпускам работников – в первую очередь потому, что работа без отпуска сказывается и на физическом, и на психологическом состоянии сотрудника, в результате падает производительность труда, иммунитет, сотрудник чаще уходит на больничный. Возможны проблемы, вплоть до того, что может произойти несчастный случай на производстве.
Кроме этого, выплачивая компенсацию при увольнении, работодатель может переплатить, если за последний год работнику повышали зарплату, поскольку компенсация за неиспользованный отпуск рассчитывается исходя из среднего заработка за 12 месяцев (Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922).
Чтобы избежать проблем с неиспользованным отпуском и выплатой компенсации, некоторые работодатели по истечении 2 лет без отпуска оформляют увольнение работника с выплатой ему компенсации, а затем опять принимают его на работу. С точки зрения законодательства, никаких нарушений вроде бы нет. Но если такой вариант применяется постоянно, то проверяющие могут усмотреть нарушение прав работников: во‑первых, у них прерывается стаж для следующего ежегодного оплачиваемого отпуска, а во‑вторых, работник может лишиться прав на гарантии или выплаты, установленные в организации, например за непрерывный стаж работы.
Действия работодателя, если работник отказывается от отпуска
Но чтобы такое наказание было законным, должны быть выполнены некоторые требования.
1. В наличии должен быть график отпусков, подписанный начальником отдела кадров, утвержденный руководителем организации и согласованный с профсоюзом при его наличии. Также желательно, чтобы была подпись работника, подтверждающая его ознакомление с графиком.
2. За 2 недели до начала отпуска согласно графику работнику должно быть направлено уведомление о времени начала отпуска. Получение уведомления должно быть подтверждено подписью работника. Если работник отказывается подписывать документ, следует составить об этом акт.
3. Нужен приказ о предоставлении ежегодного отпуска, с которым ознакомлен работник. Если он откажется, надо зафиксировать этот факт.
4. Не позднее чем за 3 дня до начала отпуска необходимо выплатить работнику отпускные (ст. 136 ТК РФ).
Не забывайте, что если работнику своевременно не была произведена оплата за время ежегодного оплачиваемого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала этого отпуска позднее чем за 2 недели до его начала, то работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести отпуск на другой срок, согласованный с работником.
6. Привлечение к дисциплинарной ответственности осуществляется согласно ст. 192 и 193 ТК РФ.
Ну а если работник все равно продолжит ходить на работу во время своего отдыха, вручите ему письменное уведомление, что время его нахождения на работе оплате не подлежит, поскольку он находится в ежегодном отпуске согласно утвержденному графику отпусков.
Понятно, что привлечение к административной ответственности за отказ идти в отпуск – это крайняя мера, предназначенная для тех, кто «злостно» уклоняется от своего права отдыхать, создавая проблемы работодателю. В обычных же случаях можно пойти навстречу работнику, который просит перенести его отпуск, если есть уважительные причины. Тогда работник должен написать заявление и указать в нем эти причины.
Если же возможности переносить отпуск уже нет, а отказ работника от отдыха устраивает работодателя, то можно, отправив работника в отпуск, на этот период заключить с ним гражданско-правовой договор.
Подведем итог. Если ваши сотрудники наотрез отказываются уходить в отпуск, вы можете:
– перенести отпуск, за исключением случая, когда работник вообще не ходил в отпуск в течение 2 лет;
– уволить работника, выплатив ему компенсацию, а затем принять (злоупотреблять этим способом не советуем);
– оформить отпуск, а с работником заключить гражданско-правовой договор подряда или оказания услуг;
– оформить отпуск, а работника привлечь к дисциплинарной ответственности.
Некоторые работодатели оформляют работникам отпуск на выходные. Это, в принципе, законодательству не противоречит, но лишние вопросы проверяющих обеспечит.
Еще напомним работодателям, что отказать в предоставлении отпуска по графику вы не можете, за исключением случаев производственной необходимости и при наличии письменного согласия работника. А если работодатель незаконно отказывает работнику в отпуске и тот ушел в отпуск самовольно, уволить его за прогул нельзя (пп. «д» п. 39 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»).
ВНИМАНИЕ!
Скоро на «Клерке» стартует обучение на онлайн-курсе повышения квалификации для получения удостоверения, которое попадет в госреестр. Тема курса: управленческий учет.
Повысьте свою ценность как специалиста в глазах директора. Смотреть полную программу