В чем заключается суть коллизионного вопроса
Международное частное право. Учебник
3.1. Основные начала коллизионного права
Если частно-правовое отношение связано с правопорядком двух и более государств, возникает коллизионный вопрос – право какого государства должно регулировать данное отношение: закон страны суда или закон того государства, с которым отношение наиболее тесно связано. «Каждый закон исходит из определенного места на земном шаре: одни законы принимаются суверенами, другие – субъектами с определенной степенью автономии внутри суверенного государства (штаты в США). Неизбежно возникает вопрос: нормы права (материальные и процессуальные) какого субъекта применять при разрешении того или иного спора? В этом заключается суть коллизионного вопроса» (М. Солимайн).
Проблема выбора правопорядка (национальный, иностранный, международный) существует только в МЧП. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения права другого государства, то национальный судебный орган обязан разрешать спор не на основе собственного права, а на основе иностранного. Возможность применения национальными правоприменительными органами иностранного права – основной парадокс и основная сложность МЧП.
Национальные суды применяют иностранное право только при разрешении частно-правовых споров, связанных с иностранным правопорядком. При этом иностранное право применяется исключительно в силу постановлений национального законодательства либо международного договора. Законодательные предписания, обязывающие национальные правоприменительные органы обращаться не к их собственному, а к иностранному праву, содержатся в специальных положениях – коллизионно-правовых нормах. Коллизионные нормы наделяют иностранное право экстерриториальным действием. За счет применения права других государств в национальных судах происходит сужение сферы действия внутреннего права и одновременно – расширение пространственной сферы действия иностранного права.
В недавнем прошлом существовал императив – экстерриториальное действие могут иметь нормы только иностранного частного права. Национальное публичное (в том числе процессуальное) право имеет строго территориальный характер и не может применяться в судах других государств. В настоящее время наблюдается тенденция отступления от этого принципа: «Публично-правовой характер иностранного закона не препятствует его применению или принятию во внимание» (ст. 38 Кодекса Туниса).
В основном суды применяют иностранные публичные нормы с частно-правовым эффектом. Такие нормы есть в большинстве отраслей современного права – например, финансовое право представляет собой публичное право, однако его нормы, регулирующие финансирование коммерческой деятельности, являются нормами с частно-правовым эффектом. Применение норм иностранного публичного права в основном осуществляется по правилам международных соглашений. В частности, Конвенция СНГ о правовой помощи 1993 г. содержит положение о невозможности отказать в применении иностранной правовой нормы только по причине ее публично-правового характера.
В еще большей степени проявляется тенденция отказа от неприменения иностранного процессуального права. Многие современные ученые придерживаются концепции «коллизионного гражданского процессуального права»: суды при рассмотрении международных частно-правовых споров должны использовать не только материальное, но и процессуальное право другого государства. Процессуальные коллизионные нормы закреплены в национальных кодификациях МЧП (Италия, Чехия, Венгрия, Канада). Главным образом иностранное процессуальное право применяется при оказании правовой помощи. Национальные суды при выполнении иностранных судебных поручений могут использовать иностранные процессуальные формы (по просьбе компетентных органов государства, испрашивающего исполнение поручения).
Доктрина
Коллизионный вопрос решается посредством применения коллизионных норм, представляющих собой основу, фундамент МЧП. В доктрине выработаны многочисленные определения коллизионных норм.
1. «Коллизионная норма вместе с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образует настоящее правило поведения для участников гражданского оборота» (Л. А. Лунц).
2. Коллизионная норма – это не только «супернорма», посредством которой дается власть одному законодательству за счет другого, но и норма публично-правового характера, так как с ее помощью координируется «власть» одного правопорядка по отношению к другому (И. Алтынов).
3. «Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частно-правовому отношению, осложненному иностранным элементом» (Г. К. Дмитриева).
Коллизионная норма – норма общего, абстрактного, отсылочного характера, которая не содержит материальной модели поведения, не устанавливает прав и обязанностей сторон, а на основе заложенного в ней объективного критерия определяет, право какого государства должно регулировать соответствующие отношения.
Как любая норма права, коллизионно-правовая норма предназначена для выполнения определенных функций. В отечественной доктрине выделены следующие функции коллизионных норм (Л. П. Ануфриева):
– разграничение национальных правопорядков;
– обеспечение применения норм иностранного права на территории конкретного государства;
– координация масштабов пересечения и соприкосновения правопорядков двух или более государств;
– обеспечение регулирования частно-правовых отношений, основанных на общепризнанных принципах международного права.
Основная функция коллизионных норм – разграничение правопорядков различных государств. Главная задача МЧП заключается не в непосредственном регулировании общественных отношений по существу, а в определении компетентного правопорядка, нормы которого должны регламентировать международное частно-правовое отношение. «Функция международного частного права состоит не в том, чтобы регулировать обособленные группы правоотношений с международным элементом, а в том, чтобы определять правопорядок, в котором содержится источник норм, регулирующих соответствующую категорию правоотношений» (Ж. Сталев, А. Ангелов).
Функции МЧП реализуются при помощи коллизионных норм, которые устанавливают, какой из затронутых правопорядков является компетентным. Коллизионные нормы разрешают коллизии (конфликты, столкновения) между различными правовыми системами, обеспечивают выбор надлежащего правопорядка и решение спора по существу, т. е. определение необходимой материально-правовой нормы.
Коллизионная норма – юридическая предпосылка действия материально-правовой нормы компетентного правопорядка. В частно-правовых отношениях, связанных с иностранным правом, надлежащую материальную норму можно выявить только посредством коллизионных норм. Кроме того, применение на территории государства нормы иностранного права может иметь место только на основе дозволений властного законодателя – правил, установленных непосредственно в коллизионной норме.
Функция «разграничения национальных правопорядков» позволяет утверждать, что коллизионные нормы играют регулятивную роль – выступают как регулятор определенных общественных отношений. «Коллизионные нормы не просто отсылают к определенной правовой системе, а участвуют в механизме правового регулирования, отражающем особенности общественных отношений с иностранным элементом» (О. Н. Садиков). Основное проявление регулятивной функции коллизионных норм – определение применимого права. Выбор права, произведенный на основе коллизионной нормы, – это правило поведения, от которого не могут отказаться ни стороны, ни правоприменительные органы. Неправильное применение коллизионной нормы во многих юрисдикциях представляет собой кассационный повод для отмены судебного решения.
Наличие у коллизионных норм регулятивной функции приводит к возникновению проблемы «коллизионного правоотношения». В отечественной доктрине понятие «коллизионное правоотношение» появилось сравнительно недавно, и далеко не все ученые признают его существование. Утверждается, что нет «никакого коллизионного правоотношения… существует лишь одно частно-правовое отношение с иностранным элементом, которое… всегда материально по своей природе, как и любое другое правоотношение» (Н. Ю. Ерпылева). Другие российские исследователи подчеркивают, что коллизионные правоотношения – это объективно существующее явление правовой действительности; их наличие обусловлено фактом существования коллизионных норм и коллизионного метода правового регулирования (В. В. Кудашкин).
Связь частно-правового отношения с иностранным правопорядком предполагает возможность применения иностранного права. Эта возможность опосредована коллизионной нормой, которая выступает связующим звеном между правом данного государства и отношением с иностранным элементом. Сущность коллизионного метода не в том, чтобы непосредственно урегулировать общественное отношение, а в том, чтобы отыскать связь между правоотношением с иностранным элементом и национальной правовой системой и опосредованным способом, используя материальное право, урегулировать это отношение.
Коллизионные правоотношения – это правовая форма отношений по определению применимого права. Предмет коллизионных правоотношений – определение права, применимого к частно-правовым отношениям, связанным с иностранным правопорядком. Объект коллизионных правоотношений – частно-правовые отношения, связанные с иностранным правопорядком. Субъектами коллизионных правоотношений выступают правоприменительные органы, применяющие коллизионные нормы для определения применимого права, и стороны спорного частно-правового отношения, в интересах которых суд определяет компетентное право (В. В. Кудашкин).
Правоотношение – это общественное отношение, которое регулируется правовыми нормами. Коллизионная норма – норма права, имеющая определенную регулятивную функцию. В связи с этим можно согласиться с необходимостью разработки в МЧП конструкции «коллизионное правоотношение». Коллизионные правоотношения направлены на решение коллизионного вопроса, т. е. выбор применимого права.
Совокупность коллизионных норм образует коллизионное право – особую подсистему МЧП. Коллизионное право – центральное, ключевое, фундаментальное, «сквозное» понятие в МЧП.
МЧП формировалось и развивалось как коллизионное (конфликтное – Великобритания, США) право. Как и МЧП в целом, коллизионное право имеет национальный характер – в правопорядке каждого государства есть собственное коллизионное право. Основной источник коллизионных норм – национальное законодательство, однако давно предпринимаются попытки создать унифицированное коллизионное право (Кодекс Бустаманте, региональные и универсальные конвенции о применимом праве). Эти правовые акты содержат большое количество международных коллизионных норм, которые (как и национальные коллизионные нормы) не всегда одинаково разрешают вопрос о применимом праве. В связи с этим в современном МЧП появилась проблема – международные коллизии коллизий (столкновение национальных и международных коллизионных норм или коллизионных норм различных международных договоров).
Применение унифицированных материально-правовых норм сужает сферу действия коллизионного права, упрощает и ускоряет процесс разрешения частно-правовых споров, связанных с иностранным правопорядком. Нет необходимости решать коллизионный вопрос, обращаться к иностранной правовой системе, устанавливать содержание норм иностранного права. Суды применяют материальные нормы, признанные государствами и устанавливающие одинаковое правовое регулирование спорного правоотношения. В законодательстве многих государств установлен примат унифицированных материальных норм над национальными коллизионными (ст. 1186 ГК РФ). Несмотря на это, господствующая точка зрения и в законодательстве, и в практике, и в науке: коллизионное право – основная, фундаментальная часть МЧП.
Коллизионная норма: структура, особенности применения, разновидности
Термин «коллизия» происходит от латинского collision, что в дословном переводе означает столкновение.
Правовая коллизия – это расхождение содержания различных норм права, относящихся к одному вопросу.
Причины возникновения правовых коллизий
Коллизии права встречаются как во внутригосударственном правовом поле, так и в международном частном праве (МЧП). Внутренние правовые коллизии часто содержатся в ранее изданных законах, могут возникнуть при построении иерархии законодательных актов (закон, подзакон, нормативный акт и т. д.) либо в результате федеративного устройства государства, при котором одновременно существуют и функционируют законы как федерального, так и регионального уровней.
Основной причиной возникновения внешних правовых коллизий является само существование международного частного права, т. к. в нём изначально заложен иностранный элемент. Частное право разных стран по своему содержанию может значительно различаться, вследствие чего одни и те же вопросы будут решаться с применением совершенно не схожих методов и подходов. Преодоление подобных ситуаций (правовых коллизий) является основополагающей функцией МЧП.
Коллизионная норма: определение, примеры, виды
Коллизионная норма – это правила, руководствуясь которыми определяется, право какого государства должно использоваться при решении конкретной ситуации.
Гражданин России (арендатор) и гражданин Франции (арендодатель) заключили между собой договор аренды земельного участка, при этом не оговорили по законам какой страны будут решаться споры в случае их возникновения. Если такие споры все-таки возникнут, и в международной праве не найдётся соответствующего положения для разрешения возникшего конфликта, то это и будет примером правовой коллизии, которую придётся решать в соответствии с коллизионными нормами. Именно эти правовые положения должны определить, по закону какой страны будет вестись разбирательство.
К источникам коллизионных норм относятся:
Однако последний источник теряет свою актуальность и уже сегодня является «угасающим», поскольку на практике его применяют исключительно в сфере материально-правовых вопросов.
Структура коллизионной нормы отличается от структуры любых других нормативных актов и предписаний, что обусловлено её назначением. Коллизионная норма состоит из двух обязательных элементов: объёма и привязки.
Понятием «объем» обозначают круг гражданско-правовых отношений, к которым будет применяться коллизионная норма.
Привязка – это критерий, на основании которого будет определено применение права.
Виды коллизионных норм
Выделяют следующие виды коллизионных норм:
Императивная – норма, содержащая категорическое предписание в отношении выбора права, не допускающая никаких изменений по усмотрению сторон частного права ни при каких обстоятельствах.
Относительно-императивная – норма, допускающая отступление в отношении выбора права при наличии определённых предварительно зафиксированных условий.
Диспозитивная – норма, подразумевающая свободу и независимость воли сторон при заключении международных сделок.
Альтернативная – норма, предусматривающая несколько правил по выбору права и дающая сторонам возможность применения любого из них (в некоторых случаях в применении этих правил должна быть соблюдена определённая последовательность).
Виды привязок (формулы прикрепления)
Личный закон физического лица (Lex personalis)
В соответствии с этой привязкой решаются вопросы:
Этот закон имеет два варианта действия: как закон гражданства (Lex patriae) и как закон места жительства (Lex domicilii). В первом случае правовой статус лица определяется его гражданством. Коллизионная норма, рассматриваемая с точки зрения этой формы закона, носит экстерриториальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех граждан своей страны вне зависимости от места их фактического нахождения и проживания. Во втором случае правовой статус субъекта определяется по закону государства, на территории которого этот субъект проживает. Этот принцип носит территориальный характер и выражает волю государства подчинить своей юрисдикции всех, проживающих на его территории, вне зависимости от гражданства.
История формирования принципа гражданства с позиции коллизионного начала уходит своими корнями во времена Французской революции, когда происходили наиболее значимые изменения в праве и когда был принят ГК Франции (в 1804 г.). Сегодня, помимо стран Европы, этот принцип широко применяется и в других странах. Закон в форме Lex patriae (места гражданства) применяется в странах распространения континентального права таких, как Франция, Германия, Испания, Япония, в форме Lex domicilii (места жительства) применяют в странах общего права (США, Канада, Бельгия).
Существует ещё один вариант применения этого вида привязки – смешанный. Ярким примером утверждения смешанной привязки в коллизионном законодательстве является Российская Федерация. Согласно статье 1195 ГК РФ, личным законом физического лица может быть право страны, гражданином которого он является, но может быть и право России, если человек проживает на территории РФ. Если человек обладает двойным гражданством, одно из которых российское, то его личным законом будет считаться право РФ. Если у него более двух гражданств (при отсутствии российского), то его личным законом будет право страны, в которой он проживает.
Если лицо не имеет гражданства, то оно подчиняется праву страны проживания, если лицо является беженцем – то по закону страны, предоставившей убежище.
В странах СНГ (в которых многие граждане имеют по несколько гражданств) закон личного права пришлось адаптировать под ситуацию. По положениям ГК стран СНГ, если лицо является обладателем более одного гражданства, то его личным законом считается закон той страны, с которой он имеет более тесную связь.
Личный закон юридического лица (Lex societatis)
Указывает на принадлежность этого лица правовой системе того или иного государства в зависимости от его государственной (национальной) принадлежности. Эта привязка предназначена для решения вопросов статуса и гражданской правосубъективности лица. В международной юридической практике существует несколько вариантов определения «национальности» юридического лица, например, исходя из места регистрации организации, или места нахождения его административного центра, или места осуществления его деятельности. Подобные разночтения зачастую осложняют применение привязки. Согласно ГК РФ, данный закон трактуется как право страны, на территории которой учреждено юридическое лицо.
Закон места нахождения вещи (Lex rei sitae)
Область применения этой привязки – правовые вопросы, связанные с собственностью: при появлении, изменении, прекращении права собственности на какое-либо имущество. Обычно в отношении собственности применяются законы той страны, на территории которой она находится. Указание на правоотношение содержится в объёме коллизионных норм, связанных с применением привязки этого вида. Закон места нахождения вещи широко применяется в мировой юридической практике и редко вызывает затруднения. Исключение составляют ситуации, при которых приходится разграничивать сферы применения этой привязки и других.
Если собственность приобретается в порядке наследования или находится в пути, то применить к ней привязку Lex rei sitae будет неправомочно. Для решения вопроса существуют иные привязки.
В соответствии с законодательством РФ, при решении вопросов возникновения и прекращения вещных прав привязка Lex rei sitae также не используется. В подобных случаях применяются близкие по значению, но иные привязки: законы места возникновения и места прекращения вещных прав. Кроме этого, в российском законодательстве присутствуют специальная привязка – «закон места нахождения», применяемая в отношении ряда объектов, подлежащих государственной регистрации: морских и воздушных судов, космических объектов. Согласно ст. 1207 ГК РФ, для осуществления вещных прав на эти объекты и их защиты применяется право страны, в которой они (объекты) зарегистрированы.
Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis)
Эта формула применяется в области договорных отношений. Она определяет права и обязанности сторон при совершении различного рода сделок и направлена на расширение границ автономии воли, придание процессу большей гибкости, расширению возможностей при выборе сторонами применимого в международных и региональных соглашениях норм, носящих универсальный характер. Абсолютное большинство законодательных актов различных стран, касающихся совершения сделок, исходят и того, что именно воля сторон должна быть решающей в выборе применения права при заключении договора. Другие типы привязок следует применять только в тех случаях, когда воля сторон никак не выражена.
Формально возможность права выбора при применении данной привязки ещё не является правом выбора, это только правовая предпосылка для определения привязки и способ её фиксации. Само право будет определяться позднее либо посредством обозначения права определённой страны, либо путём обращения к одной из видов привязок, прописанных в других коллизионных нормах.
Часто при подписании договора эта формула применяется в отношении более слабой стороны, которая в итоге вынуждена принять условия сделки. Примерами являются многочисленные бракоразводные процессы в семьях, где родители не имеют единого гражданства, в результате чего после развода один из родителей (чаще мать) может полностью или частично потерять возможность на продолжение воспитания общего ребёнка.
ГК РФ и Модель ГК для стран СНГ не ограничивают сторонам сделки свободу выбора права. В нормативных документах зафиксированы положения о том, что права должны вытекать из условия договора, обстоятельств дела или выражены прямо. Применимое право допустимо использовать как в отношении всего договора, так и его части (отдельных частей). Применимое право может быть определено как в процессе заключения договора, так и после. Выбор, сделанный после заключения договора, вступает в силу с момента подписания обеими сторонами и имеет обратную силу.
Закон места совершения акта (lex loci actus)
Эта формула привязки регламентирует применение права государства в отношении гражданско-правовых сделок, совершенных на его территории. Этот вид привязки является общим и в чистом виде не применяется, т. к. сама категория гражданско-правовых сделок чрезвычайно объёмна и охватывает большой круг международных отношений. Для применения привязки необходима конкретизация, т. е. пояснение, о какого рода сделке идёт речь. Отсюда вытекают вспомогательные коллизионные формулы такие, как:
Эта привязка используется все реже, т. к. современный уровень развития средств связи практически свели на нет значение физической связи с территорией. В таких странах, как Франция или Италия, эта привязка используется больше по традиции, чем по необходимости.
В мировой юриспруденции не существует общепринятого понятия «места причинения вреда». В одних странах местом считается то место, где был причинён вред, в других странах – место, где проявились последствия причинения вреда, в третьих допускаются оба варианта.
Поэтому была введена специальная норма, согласно которой, разбирательства о причинении вреда должны вестись по законам той страны, где произошло причинение вреда. Значение этой привязки растёт с каждым годом в связи с расширением возможностей и применения различных видов транспорта и развитием международного туризма.
Закон страны продавца (Lех venditoris)
Этот принцип, закреплённый в Гаагской Конвенции о праве, применяется к сделкам купли-продажи и определяет права и обязанности сторон при заключении внешнеторговых сделок. Согласно этой привязке, стороны могут выбирать право какой страны использовать при заключении сделки. Однако если право не выбрано, то сделка должна регулироваться правом страны, у которой продавец на момент заключения сделки имел коммерческое предприятие. На основании этого закона были приняты другие коллизионные поправки, применяемые в иных областях договорных отношений.
Закон, регулирующий «существо» отношения (Lex causae)
Этот закон призван, руководствуясь нормами коллизионного права, определить статус отношений, а затем отрегулировать на его основе вопросы, связанные с существованием этих отношений, в случаях, если иное не определено.
Закон суда (Lex fori)
Эта привязка оговаривает право государства применять нормы своего законодательства, если судебное разбирательство происходит на его территории, даже в случае, если в этом деле присутствует иностранный компонент.
Закон флага (lex flagi)
Применяется исключительно для регулирования отношений в области торгового мореплавания и воздушного права.
Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law of the Contract)
Эти коллизионные нормы известны в мировой юриспруденции как «гибкие». Они применяются в основном в англосаксонских странах (Германии, Великобритании) при регулировании договорных правоотношений. Суть нормы заключается в том, что взаимосвязь между правом того или иного государства и конкретным правоотношением может быть определена по суду или сторонами, заключившими договор, на основании толкования положений контракта и относящихся к нему обстоятельств.
Это далеко не весь перечень коллизионных привязок, применяющихся в современном международном частном праве. Существуют также законы валюты долга (Lex monetae), места осуществления трудовых отношений (Lex loci laboris) и др.
Назначение коллизионных норм, особенности их применения, сочетания и ограничения
Коллизионные нормы в сочетании с нормами материально-правовыми призваны регламентировать поведение участников правовых взаимоотношений. В соответствии с этими нормами осуществляется:
Коллизионные нормы бывают простыми, соответствующими схеме «объём-привязка», и сложными, отличающимися несколькими привязками и дифференцированным объёмом. Дифференциация объёма привела к появлению сочетаний коллизионных норм, что в свою очередь является необходимым для принятия справедливых решений по каждому конкретному случаю, а также для разрешения сложных и специфических случаев, требующих специальных оснований для решения. Этой же цели служат так называемые «изъятия» или исключения из общей нормы.
В качестве примера можно привести ст. 1219 ГК РФ, согласно которой, к обязательствам, предъявленным на основании выдвинутого требования по возмещению ущерба (вреда), возникшего в результате причинения вреда, следует применять право страны, в которой произошло причинение вреда. Однако, если:
Применение общих правил коллизионных норм может быть ограничено, если между сторонами обязательства, возникшем по делу о причинении вреда, не заключено соглашение о праве, которое должно быть применено в случае причинения вреда.
Отказ от предоставления медицинской помощи органами местного здравоохранения туристу, отдыхающему за границей и не оформившему медицинскую страховку.
Эволюция коллизионного норматирования
Совершенствование коллизионного способа регулирования международных частных правовых взаимоотношений проявляется в переходе гражданско-правовых отношений в отдельных сферах от обособленных коллизионных норм к объединяющим их системным образованиям, действующим как единый механизм на основе взаимосвязанности и взаимообусловленности их отдельных элементов.
Подобные образования стали достоянием как внутренних законодательств отдельных стран (законы о МЧП Венгрии и Швейцарии), так и ряда международных договоров, ратифицированных ещё в начале 70-х годов прошлого столетия: Конвенции о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, Конвенции о праве, применимом к ответственности изготовителя.
Позже, в начале 80-х, и в США, и в европейских странах чрезмерная «жёсткость» коллизионных норм была подвергнута критике, что вылилось в рождение нового более гибкого в применении поколения коллизионных правил. О том, насколько расширилась география применения новых «гибких» норм, отсылающих к праву стран, имеющих наиболее тесную связь с отношением, говорит уже одно перечисление правовых актов:
Согласно соответствующему разделу Модели ГК для стран СНГ (общие положения которого содержат «гибкое» коллизионное правило), если, руководствуясь правилами невозможно установить право, подлежащее применению, то применять следует то право, которое ближе всего соответствует гражданско-правовому законодательству, учитывающему осложнение иностранным элементом. Перечень случаев, в которых следует обращаться к «гибкому» коллизионному праву, согласно ГК РФ (разделу, посвящённому МЧП, по сравнению с Моделью ГК для стран СНГ), значительно расширен.